Субсидиарная ответственность: что о ней нужно знать

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Субсидиарная ответственность: что о ней нужно знать». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Привлечь к субсидиарной ответственности можно в течение трех лет с момента, когда кредитор узнал, что его право нарушено. При банкротных делах такой срок считается с момента открытия конкурсного производства.

Сходства и отличия двух видов ответственности

Рассмотрим основные параметры субсидиарной и солидарной ответственности в виде таблицы.

Вид ответственности	Количество обязанных лиц	Чем устанавливается	Подразделение должников на основного и дополнительного	Порядок предъявления требований
субсидиарная	два и более	законом или договором	да	в первую очередь к основному должнику
солидарная	нет, все должники равнозначны	произвольный

Особенности субсидиарной ответственности

Чтобы привлечь к субсидиарной ответственности третье лицо, для начала кредитор должен обратиться к основному должнику. Если неплательщик откажет или не даст ответа в разумные сроки, то тогда взыскатель вправе идти к субсидиарному лицу. Однако, если требование кредитора можно удовлетворить путем зачета или бесспорного взыскания средств с основного должника, то к субсидиарной ответственности привлечь третье лицо нельзя.

Рассмотрим на примере про того же соседа Васю. Перестал он платить за кредит. Банк разгневался и начал ему отправлять претензии о возврате долга с угрозами пойти в суд. Вася честно признался кредитной организации, что платить задолженность не будет, так как потерял работу — соответственно, доход у него отсутствует. Теперь банк имеет все основания призвать к субсидиарной ответственности поручителя.

Однако представим, что Вася открыл в этой же кредитной организации накопительный счет, на котором есть денежные средства. При таких условиях банк не имеет права привлекать третье лицо для оплаты долга. Так как в этом случае задолженность должна быть погашена деньгами Васи, находящихся на накопительном счете.

Другой пример: 16-летний подросток Коля разбил окно в школе. Собственного дохода он не имеет. Коля просто ученик и не работает. Соответственно, возместить причиненный ущерб самостоятельно он не может, о чем известно директору учебного заведения. Таким образом школа привлекает к субсидиарной ответственности родителей подростка и требует с них заменить стеклопакет.

Немного сложнее обстоят дела с банкротством предприятий. Руководителей и собственников не так-то легко привлечь к субсидиарной ответственности, как лиц, указанных выше. Для этого нужно доказать, что они намеренно или фиктивно привели организацию к банкротству. Делается это с помощью экспертного заключения.

Субсидиарная ответственность при банкротстве

Согласно ст. 56 ГК РФ «Ответственность юридического лица» от 30.11.1994 (ред. 28.03.2017), юридическое лицо отвечает по своим обязательствам всем имеющимся в собственности имуществом, но при этом участник к его обязательствам отношения не имеет. Однако если по вине участника компания обанкротится, то при недостаточности имущества предприятия ответственность за погашение обязательств возлагается именно на него.

После внесения изменений 5 июля 2009 года в закон «О банкротстве» ответственным является, по сути, любое физическое лицо, даже не имеющее с организацией договорных отношений, но осуществляющее или осуществлявшее какое-то время управленческую деятельность не позднее 2 лет до объявления организации банкротом, либо это лицо оказывало прямое влияние на руководство компании для осуществления определенных мероприятий (контролирующее должника лицо). Другими ответственными лицами являются:

• участники;
• генеральный директор;
• члены совета директоров;
• главный бухгалтер;
• собственник имущества должника;
• председатель ликвидационной комиссии.

Однозначно необходимы доказательства вины вышеуказанных лиц в том, что они осуществляли свою деятельность в ущерб фирме с последующим ее банкротством. Виновным может быть один человек или несколько. В последнем случае отвечать они будут совместно. Но независимо от числа привлеченных лиц субсидиарная ответственность наступит, если:

• отсутствует бухгалтерская документация либо ее сведения искажены;
• несостоятельность организации наступила по вине руководящего лица;
• не подано заявление о банкротстве.

Случаи возникновения субсидиарной ответственности в гражданском законодательстве

В гражданском законодательстве предусмотрены различные ситуации возникновения субсидиарной задолженности лица. Субсидиарным должником может стать:

• Любой полный товарищ, перешедший в статус участника (акционера) хозяйственного общества или члена производственного кооператива – в продолжение 2 лет после преобразования юрлица. Рамки субсидиарной ответственности включают все имущество названного физлица (п. 2 ст. 68 ГК).
• Участник полного товарищества – собственным имуществом по обязательствам названного юрлица (п. 1 ст. 75 ГК).
• Полные товарищи, участвующие в товариществе на вере (п. 2 ст. 82 ГК).
• Лицо, владеющее имуществом казенного предприятия на праве собственности, при несоответствующем объеме имущества такого юрлица несет субсидиарную ответственность перед его кредиторами (абз. 3 п. 6 ст. 113 ГК).
• Лицо, владеющее имуществом учреждения (частного, государственного, муниципального, автономного) на праве собственности, – при несоответствии объема имущества такого учреждения размеру его кредиторской задолженности (п. 3 ст. 123.21 ГК).
• Поручитель – отвечает по обязательствам, обеспеченным поручительством. Размеры обязательств ОД и поручителя равны. Субсидиарная ответственность возникает в случае неисполнения или несоответствующего исполнения ОД своих обязательств. Меры субсидиарной ответственности применимы в предусмотренных законодательством или соглашением случаях (п. 1 ст. 363 ГК).
• Лицо, передавшее свое имущество, находящееся под обременением в виде ренты, другому лицу в собственность. При этом лицо, получившее такое имущество, выступает в роли ОД перед получателем ренты по его требованиям в предусмотренных законом случаях. Законодательством или соглашением сторон в данной ситуации вместо субсидиарной ответственности может быть установлена солидарная (п. 2 ст. 586 ч. 2 Гражданского кодекса РФ от 26.01.1996 № 14-ФЗ).
• Пользователь коммерческой концессии за вред, нанесенный правообладателю вторичными пользователями (ст. 1029 ч. 2 ГК).

Когда возникает субсидиарная ответственность

Для этого должно совпасть несколько условий:

• Основной должник отказался платить по кредиту/займу.
• У должника нет встречных требований к кредитору.
• У должника нет имущества или денег, которые могут быть взысканы в счет требования.
• Должник извещен о том, что кредитор будет предъявлять требование к поручителю.

Перед тем, как выполнять обязательства, поручитель также должен известить об этом основного должника, поскольку у плательщика возникает право требовать с основного должника возмещения убытков.

Ответы на вопросы читателей

Чем субсидиарная ответственность отличается от солидарной?

Эти два вида ответственности, бывает, путают, но по своей сути они кардинально отличаются.

Субсидиарная ответственность	Солидарная ответственность
Дополнительная ответственность по отношению к основному должнику	Основная ответственность – у каждого из должников
Задолженность может быть взыскана только если основной должник не способен погасить долг	Кредитор может взыскать задолженность с любого из солидарных должников на свой выбор
Кредитор вправе обратиться к субсидиарному должнику только после выяснения всех обстоятельств просрочки платежа и получения доказательств того, что основной должник неплатежеспособен.	Кредитор вправе обратиться к солидарному должнику без выяснения обстоятельств просрочки платежа другим солидарным должником.

Классический пример солидарной ответственности — ущерб, нанесенный несколькими лицами одному. Например, кража, совершенная группой лиц, — наряду с уголовной ответственностью наступает и гражданско-правовая: виновники обязаны возместить ущерб. А пострадавший вправе взыскать с любого из них — с наиболее платежеспособного, с работающего, с имеющего имущество и т.д.

Нормы законодательства

Гражданский кодекс России

Статья 399. Субсидиарная ответственность

1. До предъявления требований к лицу, которое в соответствии с законом, иными правовыми актами или условиями обязательства несет ответственность дополнительно к ответственности другого лица, являющегося основным должником (субсидиарную ответственность), кредитор должен предъявить требование к основному должнику.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное требование, это требование может быть предъявлено лицу, несущему субсидиарную ответственность.

2. Кредитор не вправе требовать удовлетворения своего требования к основному должнику от лица, несущего субсидиарную ответственность, если это требование может быть удовлетворено путем зачета встречного требования к основному должнику либо бесспорного взыскания средств с основного должника.

3. Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного должника, а если к такому лицу предъявлен иск, — привлечь основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник имеет право выдвинуть против регрессного требования лица, отвечающего субсидиарно, возражения, которые он имел против кредитора.

4. Правила настоящей статьи применяются, если настоящим Кодексом или иными законами не установлен другой порядок привлечения к субсидиарной ответственности.

Ликвидация полного товарищества

В ходе ликвидации полного товарищества прекращается хозяйственная деятельность юридического лица.

Причинами ликвидации товарищества могут быть следующие:

• достигнута цель, ради которой создано товарищество;

• в товариществе остается единственный участник;

• истек срок, на который создано товарищество;

• суд признал недействительной регистрацию товарищества в связи с допущенными при его создании нарушениями законодательства;

• суд признал деятельность товарищества запрещенной законом;

• банкротство кого-либо из участников товарищества или всего товарищества.

Отличие полного товарищества от товарищества на вере

Разница полного товариществ и товарищества на вере состоит в том, что в товариществе на вере помимо участников могут быть вкладчики. Они участвуют в формировании уставного капитала.

Права и обязанности участников полного товарищества ничем не отличаются от прав и обязанностей учредителей товарищества на вере. Тогда как вкладчики, по сути, являются инвесторами. Они не занимаются управлением, не имеют права принимать решение по компании и осуществлять деятельность от ее имени. При этом они получают часть прибыли товариществ, так как их средства используются в складочном капитале.

В случаях, когда необходимо выполнить обязательства перед кредиторами, а уставного капитала недостаточно, учредители и участники товарищества на вере, как и участники полного товарищества, погашают задолженность из личных средств. При этом вкладчики отдают только свои доли в уставном капитале.

Процесс привлечения к субсидиарной ответственности

Чаще всего владельцев крупных долей в уставном капитале привлекают к погашению долговых обязательств субсидиарно в рамках процедуры банкротства. Однако налоговая инспекция может взыскать недоимку по неуплаченным налогам:

1. В рамках ст. 45 Налогового кодекса – например, компания не отразила полученный доход в отчетности или по итогу выездной проверки налоговый инспектор доначислил налоги. Если у компании образовался большой долг, а активов для расчета недостаточно, то налоговая может доказать вину учредителей в наличии долга, а также перевод имущества на нового собственника и взыскать его из личных средств владельцев компании.

При этом Конституционный суд в 2017 году выпустил постановление № 39-П от 08 декабря, где указал, что суд может учитывать наличие или недостаток имущества у собственника как частного лица. Также налоговикам придется доказать факт обогащения в результате неуплаты налогов (например, в письме от 09.01.2018 № СА-4-18/45@ налоговая указала, что такой факт могут доказать через признаки финансового благополучия родственников), степень вины, и учесть другие обстоятельства дела.

Кроме того, невыплаченные налоги могут взыскать с учредителя или директора, если фирма уже исключена из ЕГРЮЛ и считается неработающей либо после прохождения процедуры ликвидации.

А если у вас есть зависимая компания и собственник переводит оплату налогов со своей фирмы на нее, налоговики могут запросить взыскание всей задолженности с зависимой фирмы. Но для этого налоговой службе нужно доказать зависимость такого юрлица от основного и поступление на его счет дохода должника.

1. Если компания не может рассчитаться по налогам, налоговая инспекция может подать иск в рамках гражданского судопроизводства о взыскании ущерба – то есть налогового долга компании – с ее учредителя или директора. Такая возможность у налоговиков есть в ст. 1064 Гражданского кодекса РФ, то есть собственника бизнеса могут привлечь к ответственности за возмещение ущерба по неуплате налогов. Но сначала вину учредителя должны установить в рамках уголовного дела.

Что нужно сделать для привлечения учредителя к субсидиарной ответственности

Кредиторами, которые могут заявить о субсидиарной ответственности учредителя, могут быть:

• Финансовые организации, например банки;
• Сотрудники компании, перед которыми возникла задолженность по зарплате, в том числе бывшие либо их представители;
• Контрагенты, которые ждут исполнения обязательств по договорам либо возврата денег или отгруженного товара;
• Конкурсный управляющий в рамках дела о банкротстве;
• Налоговая инспекция;
• Другие лица, перед которыми у компании есть неисполненные обязательства.

Для этого они должны сделать ряд шагов.

1. Отправить претензию компании-должнику, указать точную сумму долга и дату погашения;
2. Подать исковое заявление в суд, если должник:

• Не ответил на досудебную претензию в течение 30 дней;
• Сообщил, что денег на счету нет и не указал сроки погашения долга.

1. Должник, который погашает долговое обязательство субсидиарно, должен отправить основному заемщику уведомление о требованиях кредиторов.
2. Если от дополнительного заемщика не поступало согласия выплатить имеющиеся у него заемные обязательства, то он может подать документ об иске в судебный орган. В таком случае основной должник будет должен еще и заемщику по субсидиарке.
3. В суде установят конкретный размер долга, который должен выплатить субсидиарный должник.

Что такое субсидиарная ответственность и контролирующее должника лицо?

Субсидиарная ответственность, с точки зрения закона — взыскание задолженности (убытков) по долгам компании (корпорации) за счет должностных лиц компании и иных лиц. По сути, это дополнительная материальная ответственность, к которой могут привлекаться директор компании или другие лица, осуществляющие контроль должника.

Контролирующее должника лицо (КДЛ) — физическое или юридическое лицо, у которого имеется или имелось «право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий» (п.1 ст. 61.10 Закона о банкротстве). Человек считается КДЛ, если он определял действия должника как минимум за 3 года до появления признаков банкротства и позже до момента, когда арбитражный суд принял заявление о признании должника банкротом.

Другой комментарий к статье 75 ГК РФ

1. Ответственность участников полного товарищества, предусмотренная комментируемой статьей, является обязательной и не может быть изменена соглашением сторон. Ответственность участников полного товарищества не носит неограниченного характера, поскольку законом установлено, что она является субсидиарной. Согласно ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.

По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества, ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому в силу комментируемой статьи взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий: фактической несостоятельности товарищества, признания товарищества несостоятельным по суду, ликвидации дел товарищества. Непосредственное же обращение взыскания к отдельным участникам без обращения к товариществу является недопустимым. Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.

Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами — кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т.е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер.

2. Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренным в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами.

3. Комментируемая статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (2-летний взамен 3-летнего — ст. 196 ГК). Установленный 2-летний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен 2-летний срок исковой давности. Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.

Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении предусмотренной законом ответственности являются ничтожными (п. 3 комментируемой статьи).

Производственный кооператив как форма коллективного предпринимательства

Одна из форм коллективного предпринимательства называется кооператив. Полное товарищество, в отличие от него, имеет больше ограничений в плане участников. Участники производственного кооператива не могут являться индивидуальными предпринимателями, но лично трудятся в кооперативе. Каждый член имеет один голос независимо от размера вклада.

В гражданском кодексе производственный кооператив назван артелью, так как прибыль зависит от трудового вклада участника, а не от его вклада. В случае долга каждый несет ответственность по его погашению в размере, заранее определенном уставом.

Преимущество такой формы предпринимательства в том, что прибыль распределяется в соответствии с трудовым вкладом. Также распределяется имущество в случае, если производственный кооператив был ликвидирован. Максимальное число членов не ограничено законодательством, что позволяет создавать кооперативы любых размеров. Каждый участник обладает равными правами и одним голосом, что стимулирует интерес членов к деятельности организации.

Минимальное количество членов ограничено пятью. Минус в том, что это сильно ограничивает возможность создания кооператива.

Как осуществить выход из товарищества?

Каждый из отдельных участников товарищества в полном соответствии с принятыми документами и что гарантируют учредительные пункты договора, могут выйти из состава товарищества, если напишет соответствующее принятым обязательствам заявление. ГК РФ регламентирует это положение и есть установленный срок в течение, которого необходимо предупредить других участников о намерении – это не менее чем 6 месяцев по учредительным договорам. Правда, уважительные признаки и положительная характеристика, могут повлиять на решение о выходе участника выйти из членского состава товарищества досрочно.

Участникам, которые приняли решение о выходе из товарищества, как одноразовый вариант, выплачивается доля имущества по обязательствам фирмы, которые регламентируют учредительные документы, включающая основной капитал, пропорциональная (используется специальная таблица с установленными соотношениями) той, что установлена в каждом отдельном конкретном условии по обязательствам в отношении общего капитала, если договор не включает в себя других условий.

Как осуществить выплату?

Выплата участникам ФЗ, которые приняли решение покинуть товарищество, и по всем условиям имеют признаки добровольного решения, осуществляется в денежной (наличной) форме (при условии, что характеристика и общие признаки деятельности имеют хозяйственное направление, выплата может быть проведена в натуральной форме) по всем обязательствам. Размер выплат определяется в строгом соответствии с ГК РФ и по балансовым показателям (должна быть представлена сравнительная таблица) на момент выхода одного из участников из бизнеса.

Соответственно – это необходимые признаки для увеличения доли других участников состоящих в товариществе, основным учредительным. Каждый отдельный учредитель имеет право на передачу собственной доли не в общий фонд, а конкретному участнику, а при определенных условиях и если характеристика третьего лица полностью соответствует требованиям, то и ему.

Похожие записи:

• Новые нормы выдачи спецодежды для строителей
• Что изменится у инвалидов в 2023 году
• Выездная налоговая проверка: 12 критериев отбора