Договор цессии: кто, кому и что уступает?
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Договор цессии: кто, кому и что уступает?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Разберём ситуацию, когда цессионарий не оплатил цеденту по договору цессии. Как улаживается подобная конфликтная ситуация? Во-первых, все условия передачи долга, включая материальное вознаграждения сторон чётко указываются в договоре.
Основные принципы уступки
Определение уступки – в ст. 382 ГК РФ.
Для уступки прав не требуется согласие должника, за исключением случая, когда личность самого кредитора имеет для должника значение.
Должника надо уведомить об уступке, чтобы он заплатил надлежащему кредитору. Сделать это может и первоначальный, и последующий кредитор. Или даже оба. Лучше, чтоб это сделал первоначальный кредитор. Почему? Если это сделает новый кредитор, должник вправе не исполнять обязательство до того момента, пока ему не представили доказательств, что право требования перешло к этому кредитору.
Если должника вообще не уведомить, есть риск, что должник вернет долг первоначальному кредитору. В таком случае должник будет прав, так как ничего не знал об уступке.
Нельзя уступать права, которые неразрывно связаны с личностью кредитора. Например, требования о возмещении вреда жизни и здоровью, об алиментах.
Уступка права требования основана на положениях ст. 388–390 ГК РФ. В юридической практике этот тип сделок обычно называют договорами цессии (cessiō в переводе с латыни и означает — «уступка»).
Суть сделки в том, что кредитор за вознаграждение передает право требования долга другому лицу. Чтобы отличать продавца и покупателя долга от сторон в «обычной» сделке купли-продажи, для них тоже существуют специальные термины.
Экономический субъект, который «владел» долгом изначально и продает его, — называется цедентом, а покупатель задолженности именуется цессионарием.
Причины образования задолженности могут быть самыми различными, что влияет на расчет НДС. Основные варианты здесь следующие:
- в роли цедента выступает поставщик, который отгрузил товар (оказал услуги) с отсрочкой платежа;
- покупатель продает задолженность, образовавшуюся после выдачи им аванса в счет будущей поставки или оказания услуг;
- реализуемая задолженность возникла вследствие выдачи займа.
Просто о сложном: что такое цессия простыми словами
Цессией называется процедура перехода права на что – либо (право требования, на имущество, ценные бумаги и др.) третьему лицу. Иными словами, цессия — это переход прав по предмету спора к новому кредитору. Для документального подтверждения цессии составляется соответствующий договор цессии — соглашение, в котором фиксируется передача прав на взыскание задолженности.
Заключение договора цессии происходит в ситуациях, когда первоначальный кредитор по каким- либо причинам не в силах взыскать задолженность. Заключение договора может предусматривать:
- Безвозмездную цессию (новый кредитор получает право на взыскание первоначальной суммы задолженности),
- Возмездную цессию (новый кредитор получает от первоначального дополнительное вознаграждение за свои услуги по взысканию).
Цессия может быть заключена как в рамках двухстороннего (между первоначальным и последующим кредитором), так и по трехстороннему соглашению. В последнем случае третьей стороной выступает сам должник.
Следует также различать понятия «цессия» и «уступка». Цессия подразумевает переход прав требования долга, в то время как уступка – это передача прав и обязанностей, вытекающих из предмета договора.
Так, привлечение застройщиком услуг субподрядчика будет производиться через договор уступки, так как у последнего возникает обязанность по проведению строительно-ремонтных работ.
Без юридического образования не так просто сразу понять, что же такое «цессия». Простыми словами цессия — это замена кредитора и продажа долга сторонней организации.
С юридической точки зрения такое объяснение некорректно, но наиболее точно объясняет суть процесса. Термин «цессия» означает уступку прав третьему лицу. Так можно передать право владения ценными бумагами, право собственности на имущество (недвижимость, транспорт, украшения), право требования кредита и долга.
Операция обязательно должна быть задокументирована. Документом выступает договор цессии. Он фиксирует соглашение между участниками и подтверждает законность и условия уступки.
В сделке задействовано 3 участника:
-
Кредитор первоначальный – цедент. Он уступает право требования долга стороннему лицу.
-
Цессионарий — сторона, получившая право требовать задолженность по цессии. Цессионарием выступает чаще всего коллекторская фирма.
-
Должник. Его договор цессии затрагивает меньше всего, поскольку условия погашения задолженности и размер выплаты остаются прежними, и меняется только кредитор.
Налоговые последствия у цессионария – нового кредитора
Сам факт покупки денежного требования не влечет для цессионария каких-либо налоговых последствий.
Расходы, связанные с покупкой требования, признаются, когда цессионарий получит доход от дальнейшей реализации права требования или, когда должник погасит долг (п. 3 ст. 279 НК РФ). Если при погашении долга должником расходы превысили доходы, платить налог будет не с чего (письмо Минфина от 14.02.2018 №03-07-11/9078).
По НДС у цессионария вопрос недостаточно урегулирован.
Если право требования продается дальше, передача имущественных прав признается объектом налогообложения НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ).
А если должник погашает долг цессионарию?
Подп. 26 п. 3 ст. 149 НК РФ освобождает от НДС уступку прав требований по обязательствам, вытекающим из договоров денежного займа и кредитных договоров. Также – операции по исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором.
В общем случае передача имущественных прав признается объектом налогообложения НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ).
Как определять налоговую базу по НДС? Надо учитывать особенности, установленные пунктом 4 статьи 155 НК РФ (п. 1 ст. 153 НК РФ). А это значит, что база по НДС определяется как превышение суммы доходов, полученных от должника или при последующей уступке, над суммой расходов на приобретение требования.
Сам НДС считаем так: умножаем налоговую базу на расчетную ставку НДС – 20/120.
Комментарий к ст. 382 ГК РФ
1. В комментируемой статье речь идет об основаниях и порядке перехода прав кредитора к другому лицу.
Состав участников гражданского правоотношения может меняться в связи с правопреемством, под которым понимается переход прав и обязанностей от одного лица — правопредшественника к другому лицу — правопреемнику.
Различают универсальное правопреемство, когда к правопреемнику переходят все права и обязанности, и частное (сингулярное) правопреемство, когда от одного лица к другому переходят не все, а какое-либо одно или группа прав (обязанностей). Разновидностями частного правопреемства являются уступка требования и перевод долга.
В результате уступки требования отдельные права переходят от одного лица к другому, заменяющему его в правоотношении. В большинстве случаев уступка требования осуществляется в результате заключения особого договора (цессии). Однако, как отмечено в п. 1 комментируемой статьи, права и обязанности могут переходить от одного лица к другому в порядке уступки требования также по основаниям, предусмотренным законом. В частности, такие случаи предусмотрены в ст. 297 ГК (см. комментарий к ней).
Уступка требования может быть как возмездной, так и безвозмездной. В последнем случае она может рассматриваться как разновидность договора дарения. В Постановлении Президиума ВАС РФ от 15 июня 1999 г. N 1134/99 отмечено, что для квалификации уступки требования как дарения достаточно отсутствия в договоре дарения условия о каком-либо встречном предоставлении.
Уступка требования широко применяется в факторинговых операциях (см. гл. 43 ГК). Однако следует отметить, что отношения факторинга (т.е. финансирования под уступку денежного требования) имеют более сложный характер, чем договор цессии, поскольку помимо выплаты определенных денежных сумм в обмен на уступаемое требование возникают отношения, связанные с предоставлением дополнительных финансовых услуг. Такими услугами могут быть бухгалтерская обработка и контроль за счетами, относящимися к переданные требованиям, страхование риска неплатежа, консультационные, маркетинговые услуги и т.д. Если же дополнительные услуги не предоставляются, но договор факторинга совпадает с договором уступки требования, который вправе заключить любые субъекты гражданского права, специальной лицензии для этого не требуется.
Действующее законодательство не исключает возможности частичной уступки права. Например, кредитор может передать другому лицу право взыскать неустойку, сохранив за собой право взыскать сумму основного долга.
О практике применения арбитражными судами положений главы 24 см. информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120, в котором содержится Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации.
2. По общему правилу согласия должника на уступку требования не требуется, однако должник должен быть письменно уведомлен о переходе прав кредитора к новому лицу. Эта норма имеет диспозитивный характер, и законом или договором может быть предусмотрено иное. Так, например, согласие должника необходимо получить в тех случаях, когда личность кредитора имеет для него существенное значение (см. комментарий к ст. 388).
Под законодательством об исполнительном производстве, о котором идет речь в абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, понимается Федеральный закон от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». В ч. 3 ст. 87 указанного Закона сказано, что имущественные права (в том числе права требования) реализуются путем проведения открытых торгов в форме аукциона.
Кроме того, согласно ст. 112 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» внешний управляющий вправе с согласия собрания кредиторов (комитета кредиторов) приступить к уступке прав требования должника путем их продажи, если иной порядок не установлен настоящим Федеральным законом.
И в том и другом случае предусмотренный договором запрет перехода прав кредитора к другому лицу не действует.
3. В п. 3 комментируемой статьи говорится о возможных последствиях неуведомления в письменной форме о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу.
Основное последствие заключается в том, что обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу.
К числу возможных неблагоприятных последствий также относятся привлечение первоначального кредитора (цедента) к гражданско-правовой ответственности в связи с неисполнением обязанностей, вытекающих из договора цессии, перед новым кредитором (цессионарием); несение расходов, связанных с обязанностью цедента, уже не заинтересованного в получении исполнения от должника, принять это исполнение как надлежащее; в ряде случаев — невозможность привлечь должника к ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства.
4. Суть солидарной ответственности, о которой идет речь в п. 4 комментируемой статьи, в данном случае состоит в том, что требование может быть предъявлено и к первоначальному кредитору, и новому кредитору в полном объеме.
В соответствии с пунктом 4 статьи 382 ГК РФ первоначальный кредитор и новый кредитор солидарно обязаны возместить должнику — физическому лицу необходимые расходы, вызванные переходом права, в случае если уступка, которая повлекла такие расходы, была совершена без согласия должника. Иные правила возмещения расходов могут быть предусмотрены в соответствии с законами о ценных бумагах.
Цедент на ОСН уступает право требования с прибылью
Конечно, такой вариант маловероятен, но все же рассмотрим его с точки зрения налогообложения.
Если право требования уступается с прибылью, то в данном случае с разницы между первоначальной суммой задолженности должника и суммой уступки цессионарию необходимо исчислить и уплатить НДС. Данные положения закреплены в ст. 155 НК РФ.
Что касается налога на прибыль, то согласно положениям ст. 271 НК РФ датой получения дохода является дата подписания сторонами акта уступки права требования.
Бухгалтерские проводки в данном случае необходимо сделать следующие:
Дебет Кредит
76 91.1 передано право требования
91.2 62 списана задолженность покупателя
91.2 68.2 начислен НДС с разницы по уступке
51 76 получена оплата от цессионария
Цедент применяет упрощенную систему налогообложения
Если цедент применяет упрощенную систему налогообложения, то согласно положениям п. 1 ст. 346.17 НК РФ на дату поступления денежных средств от цессионария на расчетный счет, в кассу, иным имуществом у цедента вся полученная сумма признается доходом.
При этом у цедента, применяющего УСН с объектом налогообложения «Доходы, уменьшенные на величину расходов», сумма уступленной задолженности в расходы при определении налогооблагаемой базы не включается, т.к. в перечне расходов, установленных п. 1 ст. 346.16 НК РФ, величина уступленной задолженности не поименована.
Например:
Цедент, имеющий задолженность покупателя по отгруженным товарам в размере 100 000 руб. уступил требование по оплате цессионарию за 70 000 руб. Цессионарий перечислил денежные средства в размере 70 000 руб. на расчетный счет цедента.
На дату поступления на расчетный счет денежные средства в размере 70 000 руб. включаются в доходы. При этом сумма уступленной задолженности в размере 100 000 руб. в расходах не учитывается, налоговую базу при расчете единого налога не уменьшает.
Бухгалтерские же проводки для цедента — упрощенца идентичны проводкам у цедента на ОСН.
Дебет Кредит
60 (76) 91.1 передано право требования
91.2 62 списана задолженность покупателя
51 60 (76) получена оплата от цессионария
Рассмотрим теперь учет у цессионария и, конечно же, начнем с общей системы налогообложения.
Обратите внимание сразу: так как операции по уступке/приобретению права требований по договорам займов не подлежат налогообложению НДС, то при получении оплаты от должника по приобретенному праву требования, вытекающего из задолженности по договору займа, у цессионария обязанности по уплате НДС не возникает.
В чем разница между переуступкой и цессией
Люди, плохо знакомые с финансовой сферой, навряд ли смогут отличить цессионный контракт от договора переуступки. Данные виды соглашений имеют минимальные отличия друг от друга. Согласно цессионному контракту сторона, выступающая в качестве цедента, передает цессионарию лишь право на востребование возврата непогашенного кредита. В случае с договором переуступки, первоначальный владелец долга может передать третьему лицу не только свои права, но и определенные обязательства.
В качестве примера рассмотрим договор на переуступку прав на аренду объекта недвижимости. Такая форма договора не может расцениваться как объект цессионного контракта. Данный факт объясняется тем, что договор аренды подразумевает установку определенного тарифа, согласно которому оплачивается арендованное помещение. Однако, когда цедент и цессионарий заключают договор на переуступку прав по ценным бумагам, заключенный контракт получает статус цессионного соглашения. В этом случае новый владелец прав приобретает возможность получать дивидендные вознаграждения. Здесь нужно отметить, что получение таких прав не накладывает на данного участника правоотношений никаких обязательств.
Участники правоотношений
Цессия предполагает наличие трех участников, двое из которых будут выступать на стороне кредитора, а третья – должник. Для каждого из участников в зависимости от его роли в правоотношении имеется свое название и объем прав и обязанностей, а именно:
- Цедент – кредитор, которому сперва принадлежало право требования. Именно он передает свое право другому. На нем лежит обязанность обеспечить сопровождение сделки подлинными документами и действовать в рамках закона. Если будут допущены нарушения в этой части, то ему придется нести ответственность. За ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства должником цедент не отвечает;
- Цессионарий – приобретатель права требования, т.е. новый кредитор;
- Должник – заемщик, лицо, обязанное произвести погашение долга.
Плюсы и минусы переуступки требований. Риски для обеих сторон
Если при цессии происходит замена кредитора, то при переуступке долга происходит замена должника в обязательстве. Договариваются старый и новый должники, но обязательно с согласия кредитора.
Если обязательство связано с предпринимательской деятельностью, то такой перевод может быть двух видов (Постановление ВС РФ №54 от 21.12.2017):
— кумулятивный перевод (старый кредитор отвечает перед кредитором солидарно с новым, но стороны могут договориться об субсидиарной ответственности),
— привативный перевод (старый кредитор выбывает из обязательства, а новый уже не вправе требовать от него возврата исполненного перед кредитором).
Внимание! Нужно специально оговаривать в договоре, какой осуществляется перевод, но если из договора это неясно, то он считается привативным. А если из договора неясно, кумулятивный это договор или поручительство, то он считается договором поручительства.
Наиболее безопасным является трехстороннее соглашение, в котором участвует кредитор, старый и новый должники.
Договор заключается в той же форме, что и основной, если он был зарегистрирован, то и соглашение о переводе долга тоже надо регистрировать.
Плюсы договора:
- должник может перевести на другое лицо неподъемный для него долг, а взамен, например, списать задолженность этого лица перед ним,
- кредитор получит денежные средства быстрее, а при кумулятивном переводе долга, у него будет два лица, с которым он может потребовать вернуть долг.
Минусы договора заключаются в том, что договор могут оспорить в случае признания нового должника банкротом.
Риски при переводе долга существуют для всех сторон:
- соглашение может быть признано незаключенным, если в нем недостаточно четко описан его предмет — переводимый долг, например, при длящемся обязательстве не указа период и размер долга;
- если соглашение о переводе долга по сделке, требующей государственной регистрации, не зарегистрировано, то стороны не могут ссылаться на него в отношениях с третьими лицами;
- если соглашение о переводе долга не предусматривает оплату, а старый и новый должник — коммерческие организации, то есть риск, что суд признает такую сделку ничтожной, поскольку дарение между коммерческими организациями запрещено;
- если кредитор не дал предварительное согласие или дал, но старый и новый должник не уведомили его о переводе, то перевод долга не состоится, а значит по-прежнему по обязательству будет отвечать первоначальный должник.
Следовательно, стороны соглашения о переводе долга должны убедиться, что кредитор дал свое недвусмысленное согласие, и что оно подлинно, а также исходит от уполномоченного лица (проверить, кто является руководителем компании согласно ЕГРЮЛ или внимательно прочесть доверенность).
Спорные моменты и судебная практика по договорам цессии
Если требование было уступлено нескольким лицам, то надлежащим кредитором будет тот, кому требование уступлено ранее. Последующие кредиторы вправе требовать возмещения убытков (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 54).
Еще один спорный момент – можно ли уступить долг между коммерческими фирмами безвозмездно. Дарение между ИП и коммерческими организациями запрещено согласно подп. 3, 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.09.2016 по делу N А40-194396/2014). Но не всякий договор цессии, в котором не указана цена, признается дарением. Согласно Постановлению ВС РФ №54 от 21.12.2017 года даже, если цена не указана, договор все равно считается возмездным. И в этом случае стоимость уступки будет определять суд. При оспаривании договора истец должен доказать, что цедент имел намерение подарить право требования.
Много судебных споров возникает в случае, если цедент передал цессионарию требование, обремененное правами третьих лиц, не поставив его об этом в известность. Что будет в этом случае с договором? Влечет ли такое нарушение признание его недействительным? К договору об уступке требования применяются положения гражданского законодательства о соответствующем виде сделки, например, купли-продажи. А по смыслу п. 1 ст. 460 ГК РФ продавец должен передать требование свободным от прав третьих лиц. В противном случае покупатель вправе требовать уменьшения цены или расторжения договора и соответственно возврата уплаченных денежных средств п. 1 Постановления ВС РФ №54 от 21.12.2017).
Еще один спорный вопрос, разрешенный высшей судебной инстанцией: возможно ли уступить права на возмещение судебных издержек, если рассмотрение дела судом еще не закончено. Верховный суд посчитал, что это возможно ( п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.01.2016 N 1, Определение Верховного Суда РФ от 09.06.2021 N 305-ЭС21-2246 по делу N А40-121161/2019)
Примеры проводок по договору цессии у цедента
- Договор уступки прав должен иметь такую же форму, как и первоначальный договор. К примеру, продавец (цедент) отгрузил товар покупателю (должник) на основании договора поставки, оформленного в письменной форме на бумажном носителе. При передаче прав требования долга цедент и цессионарий составили также договор в письменной форме на бумажном носителе. В случае, если первоначальный договор был нотариально заверен, то и цессионное соглашение также следует оформить через нотариуса.
- Приложением к цессионному соглашению должны выступать документы, подтверждающие основание для требования долга. Такими документами могут быть счета-фактуры, накладные, акты выполненных работ, банковские выписки, квитанции, т.п.
- В договоре следует указать следующие обязательные реквизиты:
- основание возникновения прав требования долга (номер и дата договора купли-продажи, первичных документов, т.п.);
- описание обязанностей должника (сумма долга, срок погашения);
- полный перечень документов, дающих основания для требования долга.
Субъекты, которые имеют определенные обязательства, именуются должниками. Данный термин имеет несколько узкое значение. Тем не менее он, в соответствии с существующей практикой, может означать не только денежные обязательства, но и долги иного рода. К примеру, это может быть обязанность выполнить работу/оказать услугу, передать право собственности и так далее. Субъект, выступающий кредитором, именуется в цессии цедентом. Это лицо осуществляет передачу третьему лицу возможности требовать выплату задолженности. Последний именуется в сделке цессионарием. Он получает возможность требовать выплату задолженности в свою пользу.
Физическое лицо, в результате заключения сделки по передаче юридической возможности требовать погашения задолженности, принимает на себя весь объем полномочий, которые были у первоначального кредитора. Последний при этом выходит из договора. Цессионарий — это участник сделки, который в соответствии с заключенным с первоначальным кредитором соглашением, получает возможность не только требовать погашения задолженности, но и применять санкции к лицу, уклоняющемуся от этого.
Цедент — это кто, права и обязанности
Новый кредитор обязан проинформировать должника о том, что произошла смена кредитора. Пока заемщик не оповещен должным образом об этом, он вправе не выплачивать никаких денежных средств. Если долг был выплачен цеденту после заключения цессионного договора, но до уведомления о заключении сделки, то цессионарий оказывается в очень непростой ситуации. Ему придется добиваться возвращения долга цедентом, а к должнику у него претензий быть не может. Вот такие существуют обязанности цедента.
Гражданский кодекс указывает, что в момент заключения договора цессии право требования переходит к цессионарию. Если должник выплатил некую сумму в счет уступленного требования, то она должна быть передана именно ему. Ответственность за недействительные требования несет цедент. Однако неисполнение обязательств должником не влечет за собой ответственность цедента, если он заранее не поручился за заемщика.
Договор цессии: бухгалтерские проводки у цессионария
Операция Дебет счета Кредит счета Отражен доход в виде суммы, погашаемой должником по договору цессии
76 91 «Прочие доходы и расходы», субсчет «Прочие доходы» Списана стоимость погашаемого долга 91, субсчет «Прочие расходы» 58 Получены денежные средства от должника 51 «Расчетные счета» и др. 76
- наличие документов, подтверждающих существование права на получение денежных средств или других активов;
- переход к цессионарию финансовых рисков, связанных с приобретаемым долгом (риск изменения цены, риск неплатежеспособности должника, риск ликвидности и т.д.);
- способность приносить цессионарию экономические выгоды в будущем (например, в виде прироста стоимости).
Как говорят опрошенные «РБК-Недвижимостью» эксперты, сейчас случаи недобросовестности продавцов при переуступке встречаются все реже, но перед сделкой все-таки необходима проверка по ряду факторов. По словам председателя совета директоров компании «Бест-Новострой» Ирины Доброхотовой, минимальный чек-лист для покупателя жилья по договору цессии включает в себя следующие пункты:
- во-первых, покупателю необходимо проверить, внес ли дольщик все платежи по ДДУ. Для этого нужно запросить у застройщика справку об исполнении финансовых обязательств и квитанции на общую сумму ДДУ у продавца;
- во-вторых, ДДУ должен быть зарегистрирован в ЕГРН, это можно проверить по штампу на оригинале договора или заказать выписку из ЕГРН на земельный участок, на котором ведется строительство дома;
- в-третьих, необходимо удостовериться в отсутствии залога прав по ДДУ. Об этом свидетельствует штамп на оригинале ДДУ, содержащий слова «произведена государственная регистрация залога прав по ДДУ» или «произведена государственная регистрация ипотеки». Отсутствие залога также можно проверить в выписке ЕГРН;
- в-четвертых, следует проверить самого продавца. Нужно узнать, не является ли продавец банкротом, фигурантом судебных дел, не имеет ли долгов у судебных приставов и действителен ли его паспорт. Эту информацию можно получить на сайтах городского суда, Федеральной службы судебных приставов, Единого федерального реестра сведений о банкротстве, Главного управления по вопросам миграции МВД России.