Что представляет собой вынужденный прогул
Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Что представляет собой вынужденный прогул». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Судебная практика показывает, что при рассмотрении исков о восстановлении на работе суд не рассматривает как прогул: отсутствие работника из-за болезни, а также из-за болезни члена семьи; неявку на работу в связи с чрезвычайными семейными обстоятельствами, которые могут быть уважительными, если работник предупредил работодателя о причинах отсутствия и получил на это разрешение. Если работодатель не был своевременно предупрежден работником об уважительных причинах отсутствия на работе, то суд при рассмотрении спора о восстановлении самым тщательным образом выясняет причины невыхода на работу. При этом работодатель рассматривает отсутствие работника из-за болезни как уважительное при предъявлении соответствующего медицинского документа. Суды же признают, что отсутствие у работника больничного листа само по себе не может служить основанием для увольнения за прогул, если будет установлено, что невыход на работу был вызван болезнью.
Отсутствие работника по причине болезни.
Доказательствами по спору могут быть любые сведения о фактах, имеющих юридическое значение и полученных из объяснений сторон, третьих лиц, показаний свидетелей, письменных и вещественных доказательств, аудио- и видеозаписей, заключений экспертов.
Например, суд удовлетворил иск П., уволенного за отсутствие на работе в течение трех дней без предъявления какого-либо документа. В объяснительной записке истец указал, что в дни его отсутствия на работе у жены было обострение заболевания сердца, и он не мог оставить ее одну в квартире. Работодатель посчитал, что причина прогула неуважительная, и уволил истца по данному основанию. Суд вызвал в судебное заседание врача, заслушал его объяснения, а также истребовал историю болезни жены П. Оценив доказательства, суд признал уважительность причины отсутствия истца на работе, своим решением восстановил его в должности и взыскал плату за вынужденный прогул.
Оплата вынужденного прогула
При восстановлении сотрудника в должности работодатель обязан выплатить ему определенную сумму. Сумма выплаты определяется исходя из среднего заработка и рассчитывается за период вынужденного прогула (ст. 234, 394 ТК РФ).
Если работник был уволен по сокращению штата и ему выплачивалось выходное пособие, то это пособие подлежит зачету (п. 62 постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 № 2). Поэтому если сумма выходного пособия, которую получил сотрудник, окажется выше суммы среднего заработка за период вынужденного прогула, то компанию не будут обязывать что-либо выплачивать восстановленному работнику (Апелляционное определение Свердловского областного суда от 08.04.2015 по делу № 33-4742/2015).
При расчете среднего заработка, полагающегося восстановленному работнику, возникает одна проблема: законодательством не определено, какие именно дни нужно оплачивать – рабочие или календарные. Именно поэтому суды подходят к этому вопросу каждый раз по-своему. Одни считают, что среднедневной заработок нужно умножать на количество календарных дней (Апелляционное определение Московского городского суда от 08.04.2016 по делу № 33-12418/2016, Апелляционное определение Иркутского областного суда от 10.11.2014 по делу № 33-8541/2014, Апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 17.12.2014 № 33-20322/2014 по делу № 2-2256/2014), другие – на количество рабочих дней (постановление Президиума ВС Республики Калмыкия от 09.11.2016 № 44Г-11/2016, Апелляционное определение Московского городского суда от 12.05.2016 по делу № 33-18526/2016).
Если суд не определил сумму заработка, то компания исчисляет ее самостоятельно, и сама же принимает решение, каким подходом ей руководствоваться. Мы считаем, что более правильным является расчет исходя из количества рабочих дней.
Далее возникает другой вопрос: есть ли четко установленный срок, в течение которого необходимо выплатить сумму среднего заработка? Положениями законодательства такой срок не установлен. Поэтому многие специалисты считают, что в этом случае деньги выдаются в ближайший день выплаты заработка по предприятию. Однако суды считают, что обязанность работодателя выплатить заработную плату за время вынужденного прогула наступает одновременно с отменой им приказа об увольнении и восстановлением работника в прежней должности (Определение Верховного Суда РФ от 23.04.2010 № 5-В09-159).
Теперь рассмотрим особенности учета данной выплаты в целях налогообложения.
Женщина с 2004 года работала продавцом в небольшом магазине. За всё это время не было никаких инцидентов, которые позволили бы заподозрить работницу в недобросовестном выполнении обязанностей. Спустя двенадцать лет между ней и начальницей-ИП был заключён договор о полной индивидуальной материальной ответственности продавца-кассира. Но уже через пару лет начальница обвинила работницу в недостаче (при этом подобающая проверка так и не была проведена) и потребовала, чтобы та уволилась по собственному желанию, иначе будет уволена «по статье». Продавец не смогла выдержать давления и написала заявление, с которым абсолютно не была согласна, что подтверждается представленными в суд смс-переписками с начальницей. Уже через месяц после происшествия уволенная кассир обратилась в суд с иском о признании увольнения незаконным, взыскании зарплаты, среднего заработка за время вынужденного прогула, компенсации морального вреда и судебных расходов.
Женщина ссылалась на то, что она оплачивает обучение дочери, а зарплата является её единственным доходом. В связи с тем, что оплачивать коммунальные услуги, а также покупать всё необходимое, в том числе продукты и лекарства, истице пришлось взять в долг 20 000 рублей. Трудоустроиться ей на момент обращения в суд не удалось. Возможно, это связано с её предпенсионным возрастом.
Когда положена компенсация за вынужденный прогул при незаконном увольнении
Как следует из названия выплаты, компенсация такого рода полагается работнику в случае вынужденного прогула. Ни один нормативный акт при этом не дает расшифровки понятия «вынужденный прогул», поэтому его значение выводится на основе анализа статей ТК РФ и указанных выше постановлений. С учетом этого можно сказать, что вынужденный прогул — это период, в течение которого работник был неправомерно лишен работодателем возможности вести трудовую деятельность и, как следствие, получать заработок.
Незаконное увольнение — это один из случаев, когда можно говорить о вынужденном прогуле. Решение о выплатах, связанных с незаконным увольнением, принимает суд, он же указывает и их размер непосредственно в тексте своего решения. Подавая исковое заявление, истец может либо самостоятельно рассчитать сумму компенсации с приложением подтверждающих размер средней заработной платы документов, либо ограничиться требованием оплатить вынужденный прогул за определенный промежуток времени.
Возможно ли уменьшение размера компенсации?
Увольняя работника, работодатель может совершать необходимые выплаты, в частности выходного пособия и компенсации за неиспользованный отпуск. В соответствии с п. 62 постановления Пленума ВС № 2 средства, выплаченные в качестве выходного пособия, подлежат зачету при определении размера компенсации за прогул. Таким образом, размер оплаты вынужденного прогула уменьшится.
Зачету при этом не подлежат следующие выплаты:
- заработная плата, выплаченная сотруднику другим работодателем, независимо от времени трудоустройства и графика работы;
- пособия временно нетрудоспособным лицам, в том числе по инвалидности;
- пособия по безработице.
Ни ТК РФ, ни другие акты не содержат указания относительно того, как следует поступать с деньгами, выплаченными в качестве компенсации за неиспользованный отпуск, — а значит, не дают возможности уменьшать компенсацию вынужденного прогула на эти суммы. Остается только обратиться к разъяснениям в письме Роструда «О предоставлении ежегодного оплачиваемого отпуска…» от 14.06.2012 № 853-6-1, в соответствии с которыми восстановленный на работе сотрудник приобретает все права, что были у него до незаконного увольнения. Восстанавливается непрерывное течение трудового стажа и, следовательно, право на предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска.
Когда положена компенсация за вынужденный прогул при незаконном увольнении
Как следует из названия выплаты, компенсация такого рода полагается работнику в случае вынужденного прогула. Ни один нормативный акт при этом не дает расшифровки понятия «вынужденный прогул», поэтому его значение выводится на основе анализа статей ТК РФ и указанных выше постановлений. С учетом этого можно сказать, что вынужденный прогул — это период, в течение которого работник был неправомерно лишен работодателем возможности вести трудовую деятельность и, как следствие, получать заработок.
Незаконное увольнение — это один из случаев, когда можно говорить о вынужденном прогуле. Решение о выплатах, связанных с незаконным увольнением, принимает суд, он же указывает и их размер непосредственно в тексте своего решения. Подавая исковое заявление, истец может либо самостоятельно рассчитать сумму компенсации с приложением подтверждающих размер средней заработной платы документов, либо ограничиться требованием оплатить вынужденный прогул за определенный промежуток времени.
Компенсация за вынужденный прогул: основания
На основании ст. 234 ТК РФ, в случае признания прогула вынужденным, работодатель обязан выплатить сотруднику компенсацию за период отсутствия на рабочем месте.
Основанием для выплаты компенсации могут выступать следующие документы:
- исполнительный лист, поступивший на предприятие от органа Федеральной службы судебных приставов;
- копия постановления специальной комиссии Государственной инспекции труда.
По факту поступления на предприятия вышеуказанные документы подлежат обязательной регистрации (присвоение входящего номера, внесение в журнал регистрации входящей корреспонденции), после чего работодатель приводит в исполнение содержащиеся в документе распоряжения (восстановление на рабочем месте, допуск к работе, выплата компенсации, т.п.).
| ★ Книга-бестселлер «Расчет больничного и страховые взносы в 2018» для чайников (пойми как рассчитывать страховые взносы за 72 часа) куплено 3000+ книг |
Ошибки, допускаемые работодателями
| Условие | Неверная позиция | Верный подход |
| Расчет компенсации | При расчете используется среднемесячное количество дней в месяце (29,3) | Используются фактическое количество отработанных дней, среднемесячное число применяется только для расчета отпускных выплат |
| Зачет сумм, ранее полученных работником при увольнении | При расчете и выплате компенсации засчитываются все суммы, полученные работником при увольнении | В счет назначенных выплат за ВП засчитываются суммы ранее полученной компенсации за неиспользованный отпуск. Прочие выплаты в учет не принимаются |
Вопрос № 1. Включается ли период ВП при восстановлении работника в стаж, дающий право на дополнительные выплаты или льготы как в случае работы лица?
Время вынужденного прогула дает право работнику на включение периода в стаж для начисления отпуска, получения надбавок в связи с временем работы на предприятии, выплат сумм материального стимулирования.
Вопрос № 2. Можно ли получить компенсацию за простой без восстановления в должности?
Прогул как основание для увольнения
Любой договор (как срочного, так и бессрочного характера) может быть прекращен по воле работодателя, если для этого есть основания. Они зафиксированы в статье 81 Трудового кодекса. К ним в частности относится прогул работника.
В соответствии с пунктом 39 Постановления Пленума Верховного Суда от 17.03.2004 N 2 прогулом считается:
- невыход на место работы без уважительной причины, если работника нет на протяжении всего рабочего дня (без разницы, какова его продолжительность);
- отсутствие на работе более четырех часов подряд;
- приостановка исполнения собственных трудовых обязательств без предупреждения руководящего звена предприятия и до истечения двухнедельного периода предупреждения;
- уход с места работы без уважительных причин до истечения срока трудового договора либо до того момента, когда оканчивается срок предупреждения об уходе;
- применение дней отгула либо отправление в отпуск (основной или дополнительный) без согласования с руководством.
Особенности признания прогула вынужденным
Если работнику пришлось столкнуться с вынужденным прогулом, он должен понимать, что случившееся обстоятельство должно быть рассмотрено с участием третьей незаинтересованной стороны, поскольку его единоличного мнения будет недостаточно.
Для установления факта причастности работодателя к созданию для сотрудника ограничений или препятствий по осуществлению возложенных не него трудовых обязанностей могут применяться следующие способы:
- Обращение в комиссию по трудовым спорам:
- Подведомствены споры о дисциплинарных взысканиях с работников и, как следствие, они также уполномочены рассматривать вопросы о характере прогула;
- Не вправе выносить решения и назначать размер компенсации за вынужденный прогул при незаконном увольнении (указанные действия находятся в исключительной компетенции суда).
- Обращение в органы правосудия:
- В судебном заседание выясняется правомерность действий работодателя по отстранению от трудовой деятельности, увольнению сотрудника;
- Определяется законность формулировки при увольнении и истинные намерения работодателя (дабы сокрыть незаконные действия, в документы об увольнении были внесены сведения о том, что сотрудник сам изъявил желание уволиться);
- Устанавливается возможность восстановления на прежней должности или перевод на работы с другой трудовой функцией;
- Определяется размер компенсации, причитающейся сотруднику за создание работодателем условий, спровоцировавших вынужденный прогул.
Порядок признания прогула вынужденным таков:
- Проявление работодателем незаконных действий и провоцирование прогула его подчиненным;
- Безосновательное увольнение работника;
- Сбор необходимых документов уволенным сотрудником в подтверждение своей правоты;
- Обращение в комиссию по трудовым спорам для установления истины;
- Вынесение решения в пользу сотрудника: признание увольнения незаконным, установление прогула вынужденным и восстановление его в должности;
- Обращение сотрудника к работодателю для предоставления компенсации за вынужденный прогул в добровольном порядке;
- В случае отказа – обращение в судебную инстанцию;
- Рассмотрение дела по существу;
- Назначение компенсационных выплат.
Любое действие работодателя по отношению к работнику должно быть зафиксировано в виде распоряжений, актов, приказов и других документах. Особенно важно это учитывать, если принимается решение об увольнении сотрудника по своей инициативе.
Здесь важно очень правильно и своевременно оформить необходимые документы и произвести положенные выплаты. Тоже касается различного рода вынесения дисциплинарных взысканий, перевода и других манипуляций с персоналом. Это критично, в случае обращения человека в суд для оспаривания решений руководства.
Согласно судебной практике часто незаконными действиями работодателя является нарушение сроков и неправильное оформление документов. В большей степени закон защищает права работника и предусматривает различные способы его защиты.
На основании фактов, суд принимает решение, насколько законно было действие начальника по отношению к работнику и не было ли вины самого сотрудника в сложившейся ситуации. Если признается вина работодателя, все его решения отменяются, и человек возвращается на свое прежнее место.
Помимо выплаты средней заработной платы суд может обязать организацию произвести дополнительные выплаты: компенсация за моральный вред, проценты за задержку в зарплате, оплата расходов на судебное дело.
В процессе работы могут возникать различные ситуации, в том числе довольно неприятные для работника. Вынужденный прогул весьма неприятная история в жизни трудящегося человека, особенно если речь идет о незаконном увольнении с работы или отстранении от должности. Закон достаточно лоялен к работникам и часто защищает многие огрехи с их стороны.
Несколько слов об очередном отпуске восстановленного работника
Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе. Таким образом, очередной оплачиваемый отпуск предоставляется за весь период, приходящийся на дату ухода работника в отпуск.
При исчислении среднего заработка для оплаты очередного отпуска, предоставляемого восстановленному работнику, следует учесть, что в силу п. 5 Положения N 922 при расчете отпускных не учитываются время и выплаты, произведенные за расчетный период из расчета среднего заработка в соответствии с ТК РФ. Следовательно, выплата среднего заработка за время вынужденного прогула в расчете суммы отпускных при предоставлении очередного отпуска не учитывается. Также в соответствии с п. 2 Положения N 922 не учитывается компенсация морального вреда.
Заработная плата за время вынужденного прогула
Так как работник во время вынужденного прогула не ходит на работу, то и заработная плата ему не положена. Ему начисляется компенсация за эти дни. Расчёт производится, исходя из среднего заработка.
Решение о выплате денежных средств принимает суд, рассматривая исковое заявление от гражданина. Истец может самостоятельно рассчитать сумму, которую ему должен компенсировать работодатель, незаконно его уволивший. Расчёт необходимо приложить к иску. Суд имеет право утвердить эту сумму или изменить её в сторону увеличения или уменьшения.
Делая самостоятельный расчёт, истец должен отталкиваться от документов, подтверждающих его средний заработок. Получить такие документы он может у бывшего работодателя, написав письменный запрос на его имя. Отказать бывшему работнику не имеют права.
Расчет размера оплаты
При вынесении решения относительно компенсации вынужденного прогула суд применяет положения ст. 139 ТК РФ. Для расчета принимаются все виды выплаты, которые применял работодатель в системе оплаты труда для работника. Это значит, что популярная система оплаты с минимальным окладом и большими премиями, которую часто используют для уменьшения налоговых отчислений, не поможет сократить размер рассматриваемых выплат. Они компенсируются в пределах среднего заработка за все время, на протяжении которого сотрудник не мог трудиться по вине работодателя.
Подробно вопросы определения среднего заработка освещены в постановлении Правительства РФ № 922. Исходя из его положений, а также норм ТК можно сформулировать основные правила исчисления оплаты вынужденного прогула:
- Расчет производится за последние 12 месяцев до момента незаконного увольнения или за меньший срок, если работник отработал менее года.
- Для расчета принимаются фактически отработанное время и выплаченная заработная плата. Режим работы значения не имеет.
- Месяц считается календарно — с 1-го по 30-е или 31-е число, за исключением февраля, в котором 28 или 29 дней.
Дополнительно необходимо учесть нормы п. 17 постановления № 922, устанавливающие, что такие выплаты должны быть увеличены, если за время прогула тарифные ставки и оклады были повышены. Повышающий коэффициент рассчитывается путем деления размера оплаты труда работника в период фактического начала работы после его восстановления на тарифную ставку, действовавшую во время вынужденного прогула.